刑事案件背后似有行政權(quán)力的身影

     應(yīng)涉嫌非法采礦罪嫌疑人張某忠妻子馮某欣的邀請(qǐng)，我于2018年6月22日晚上來(lái)到河南省輝X市，6月23日上午與馮某欣等人見(jiàn)面。

     馮某欣介紹，張某忠所在采石場(chǎng)因資源整合原因需要被整合到另外一家公司，據(jù)說(shuō)該公司是當(dāng)?shù)啬愁I(lǐng)導(dǎo)招商引資過(guò)來(lái)的，張某忠所在采石場(chǎng)因整合補(bǔ)償問(wèn)題不合理一直未能達(dá)成整合協(xié)議。

     張某忠是采石場(chǎng)的合伙人之一。

     張某忠所在的采石場(chǎng)有采礦許可證，采礦許可證于2015年12月1日到期，采礦許可證有效期限屆滿前，張某忠所在采石場(chǎng)已依法申請(qǐng)延續(xù)并提交了采礦許可延續(xù)所需要的材料，但輝X市礦產(chǎn)資源管理局一直未予答復(fù)。

     2018年3月27日，輝X市礦產(chǎn)資源管理局突然發(fā)文注銷(xiāo)了張某忠所在采石場(chǎng)的采礦許可證。

     2018年6月13日，張某忠說(shuō)到輝X市公安局說(shuō)點(diǎn)事，就再也沒(méi)有回來(lái)，2018年6月16日，馮某欣收到輝X市公安局指定居所監(jiān)視居住通知書(shū)，指定居所監(jiān)視居住具體地點(diǎn)不詳。馮某欣隨即委托了當(dāng)?shù)芈蓭熞髸?huì)見(jiàn)未果，當(dāng)?shù)芈蓭熯B辦案警官的面都見(jiàn)不了，委托辯護(hù)手續(xù)也送不進(jìn)公安局，只能放在輝X市公安局門(mén)衛(wèi)保安處。

     張某忠所在的采石場(chǎng)其他合伙人或被通緝或被采取刑事強(qiáng)制措施。
     輝X市礦產(chǎn)資源管理局注銷(xiāo)了張某忠所在采石場(chǎng)的采礦許可證后，輝X市公安局即開(kāi)始以涉嫌非法采礦罪對(duì)張某忠等人刑事偵查，非法采礦案背后似有行政權(quán)力的身影。

     經(jīng)過(guò)交流，馮某欣決定委托我擔(dān)任張某忠的辯護(hù)人。

     第二節(jié)
     辯護(hù)伊始即與辦案警官發(fā)生“沖突”
     根據(jù)工作安排，2018年7月1日下午我來(lái)到輝X市，2018年7月2日上午8：30來(lái)到輝X市公安局，隨即撥打了承辦該案伍警官手機(jī)（輝X市公安局給馮某欣郵寄指定居所監(jiān)視居住通知書(shū)的信封上有伍警官的手機(jī)號(hào)碼）：“你好，請(qǐng)問(wèn)是伍警官嗎？我是張某忠的辯護(hù)人，過(guò)來(lái)遞交委托辯護(hù)手續(xù)，了解案件情況，并要求會(huì)見(jiàn)張某忠。”
     伍警官：“我出差了，不在輝X市，委托辯護(hù)手續(xù)你放在公安局門(mén)衛(wèi)室保安處，會(huì)見(jiàn)不了張某忠。”
我：“委托辯護(hù)手續(xù)不能放在公安局門(mén)衛(wèi)室保安處，保安不是警察，你出差，你們治安大隊(duì)還有其他工作人員，我的委托辯護(hù)手續(xù)是送給你們辦案單位，不是送給你個(gè)人，你不在，可以請(qǐng)其他同事接待，依法我可以會(huì)見(jiàn)張某忠。”
     伍警官：“肯定不能安排會(huì)見(jiàn)！”
     我：“不安排會(huì)見(jiàn)是違法的，你這是濫用職權(quán)！”
     說(shuō)話的時(shí)候，我的聲音有些高。
     伍警官在電話聲音也高了起來(lái)：“吼什么吼，什么濫用職權(quán)！委托辯護(hù)手續(xù)就放在公安局門(mén)衛(wèi)室保安處，愿意放就放，不愿意放就拉倒，會(huì)見(jiàn)肯定不可能！”隨后伍警官掛斷了電話。

     簡(jiǎn)短的對(duì)話在火藥味中結(jié)束了。

     權(quán)力果然很傲慢！
     雖然我是北京律師，但是到輝X市公安局辦事待遇和當(dāng)?shù)芈蓭煕](méi)有任何區(qū)別。

     不過(guò)，不管怎么樣，委托辯護(hù)手續(xù)還是不能放在公安局門(mén)口保衛(wèi)室保安處，公安局門(mén)口保衛(wèi)室不是辦案單位辦公室，人來(lái)人往，非法混混雜，保安也不是警察，將嚴(yán)肅的法律手續(xù)隨便放在這里很不合適。
     上午9點(diǎn)多我到郵局將委托辯護(hù)手續(xù)、要求會(huì)見(jiàn)等材料郵寄給伍警官。

     中午沒(méi)有時(shí)間休息，立即起草要求對(duì)輝X市公安局伍警官違法辦案進(jìn)行監(jiān)督的申請(qǐng)。
     下午2點(diǎn)30分，來(lái)到輝X市檢察院，將要求監(jiān)督輝X市公安局違法辦案的申請(qǐng)遞交過(guò)去，同時(shí)也向新X市檢察院郵寄了依法監(jiān)督的申請(qǐng)。
     2018年7月3日上午坐高鐵回北京。

     時(shí)間一天天地流走……
     2018年7月9日上午接到輝X市檢察院控申科電話，表示要對(duì)于輝X市辦案警官違法不安排會(huì)見(jiàn)的問(wèn)題，已發(fā)函要求糾正，可以隨時(shí)聯(lián)系輝X市公安局要求安排會(huì)見(jiàn)。
     看來(lái)刑事辯護(hù)中“寸土不讓，寸土必爭(zhēng)”的原則必須堅(jiān)持！

     第三節(jié)
     給委托人明確的指導(dǎo)意見(jiàn)：不要“退贓” 
     2018年7月3日晚上馮某欣給我打來(lái)電話。
馮某欣說(shuō)，2018年7月3日上午，輝X市公安局辦案警察伍警官打通了她兒子電話，要求加她兒子微信，說(shuō)“你不是要了解你爸爸的情況嗎，我們局領(lǐng)導(dǎo)同意拍個(gè)視頻把你爸爸的情況發(fā)給你！”

     辦案警察要加犯罪嫌疑人兒子的微信？
     馮某欣兒子總感覺(jué)有點(diǎn)蹊蹺，就沒(méi)有同意加辦案警察的微信。
     當(dāng)天晚上，馮某欣從外面回家發(fā)現(xiàn)家門(mén)口腳墊下露出一張光盤(pán)（應(yīng)該是警察送光盤(pán)的時(shí)候，馮某欣家白天沒(méi)有人在家，就將光盤(pán)放在門(mén)口的腳墊底下了）。
     光盤(pán)里是輝X市公安局辦案警察給張某忠拍攝的視頻，視頻中張某忠要求家屬找錢(qián)把無(wú)（采礦許可）證的兩年（2016年、2017年）的“210萬(wàn)元非法所得”退了，并表示退了以后政府會(huì)對(duì)他從輕處理，或者不處理，要是不退就會(huì)加重處理。
     馮某欣問(wèn)我怎么辦？
     我明確表示，本案爭(zhēng)議很大，目前案件在偵查階段，不要“退贓”。

     2019年8月初，我趕到輝X市看守所會(huì)見(jiàn)了張某忠，張某忠還是表示要求我轉(zhuǎn)告家里幫忙“退贓”，并且說(shuō)，不退不行，過(guò)不了關(guān)！
     盡管我根據(jù)事實(shí)和法律對(duì)案件情況做了大量的解釋工作，但張某忠還是很擔(dān)心，張某忠還是要求我轉(zhuǎn)告家里一定幫忙“退贓”。
     無(wú)奈，我說(shuō)：“為了對(duì)你負(fù)責(zé)，現(xiàn)在肯定退不了贓，現(xiàn)在你也說(shuō)了也不算，我明確告訴你，不能‘退贓’，要是退了，有可能人財(cái)兩空，即便是‘退贓’也要等到法院審判階段！”

     第四節(jié)

    對(duì)輝X市公安局辦案警察的違法辦案行為再次說(shuō)“不”！

    公安機(jī)關(guān)偵查人員在偵查案件過(guò)程中的所作所為必須有法律的明確規(guī)定，否則即為違法。
   《刑事訴訟法》第121條規(guī)定，偵查人員在訊問(wèn)犯罪嫌疑人的時(shí)候，可以對(duì)訊問(wèn)過(guò)程進(jìn)行錄音或者錄像?！缎淌略V訟法》并未規(guī)定或授權(quán)偵查人員對(duì)犯罪嫌疑人在非訊問(wèn)的情況下進(jìn)行錄音錄像，偵查人員如對(duì)犯罪嫌疑人隨意錄音錄像即為違法。

     但輝X市公安局領(lǐng)導(dǎo)及輝X市公安局治安大隊(duì)辦案警察伍警官就敢違背《刑事訴訟法》的規(guī)定，對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行非訊問(wèn)錄音錄像，并將該錄音錄像直接送達(dá)給犯罪嫌疑人家屬手中。

     追繳、退賠、罰金，只有法院可以依法判決！
     而張某忠所在的采石場(chǎng)的采礦許可證到2018年3月才注銷(xiāo)，是否構(gòu)成非法采礦存在重大爭(zhēng)議，但輝X市公安局偵查人員在案件沒(méi)有檢察院監(jiān)督，沒(méi)有法院審理判決的情況下，就要求犯罪嫌疑人讓家屬給錢(qián)！涉嫌濫用職權(quán)！

     就上述問(wèn)題，我又一次向相關(guān)法律監(jiān)督機(jī)關(guān)提出了控告！

     最終，輝X市公安局辦案警察不再提“退贓”問(wèn)題，輝X市公安局要求“退贓”210萬(wàn)元目的未能實(shí)現(xiàn)。

     第五節(jié)
     打開(kāi)刑事案件死結(jié)：提起撤銷(xiāo)注銷(xiāo)采礦許可的行政訴訟

     輝X市礦產(chǎn)資源管理局注銷(xiāo)張某忠所在采石場(chǎng)的采礦許可證的行為，與非法采礦案有著緊密的關(guān)聯(lián)。而注銷(xiāo)采礦許可證是行政行為，行政行為一經(jīng)作出就發(fā)生法律效力，想在刑事訴訟中讓當(dāng)?shù)胤ㄔ捍_認(rèn)注銷(xiāo)采礦許可行為違法或無(wú)效，難度很大，也存在法理上的障礙。

     因此，我大膽建議，立即提起撤銷(xiāo)輝X市礦產(chǎn)資源管理局注銷(xiāo)采礦許可證的行政訴訟，因河南省已實(shí)行行政案件異地管轄，該案件可以避開(kāi)當(dāng)?shù)匦姓?quán)力的干預(yù)或減少當(dāng)?shù)匦姓?quán)力的干預(yù)。

     2018年9月25日張某忠所在的采石場(chǎng)根據(jù)河南省行政案件異地管轄的規(guī)定，向河南省獲嘉縣法院提起訴訟。

     第六節(jié)
     提起行政訴訟的決策非常正確--刑事案件出現(xiàn)曙光
     2018年12月18日，河南省獲嘉縣法院作出一審行政判決，撤銷(xiāo)輝X市礦產(chǎn)資源管理局注銷(xiāo)張某忠所在采石場(chǎng)采礦許可的行政行為。

     隨后，輝X市礦產(chǎn)資源管理局向新X市中級(jí)法院提起上訴，盡管獲嘉縣的一審行政判決尚未生效，但張某忠涉嫌非法采礦案已出現(xiàn)曙光。

     隨后，我立即起草了《堅(jiān)持疑罪從無(wú)，確保司法公正》的辯護(hù)詞，在辯護(hù)詞中指出，獲嘉縣法院一審行政判決中的：“應(yīng)視為輝X市礦產(chǎn)資源管理局對(duì)張某忠所在采石場(chǎng)采礦許可證的準(zhǔn)予延續(xù)”的司法觀點(diǎn)及“撤銷(xiāo)輝X市礦產(chǎn)資源管理局注銷(xiāo)張某忠所在采石場(chǎng)采礦許可的行政行為”的判決意見(jiàn)，是獲嘉縣人民法院關(guān)于張某忠所在采石場(chǎng)不屬于無(wú)證開(kāi)采的司法觀點(diǎn)。

     盡管該司法觀點(diǎn)存在二審改判的可能，假如二審改判了，還存在再審支持該司法觀點(diǎn)的可能。也就是說(shuō)，關(guān)于“應(yīng)視為輝X市礦產(chǎn)資源管理局局對(duì)張某忠所在采石場(chǎng)采礦許可證的準(zhǔn)予延續(xù)”的意見(jiàn)及“撤銷(xiāo)輝X市礦產(chǎn)資源管理局注銷(xiāo)張某忠所在采石場(chǎng)采礦許可的行政行為”的判決意見(jiàn)，存在著不同的司法觀點(diǎn)的情形。
確定（嫌疑人）被告人有罪必須做到排除一切合理懷疑。
     根據(jù)疑罪從無(wú)的原則，“存疑有利于（嫌疑人）被告人”的原則，應(yīng)依法確認(rèn)張某忠無(wú)罪，撤銷(xiāo)案件。

2019年春節(jié)前，輝X市公安局主動(dòng)為張某忠辦理了取保候?qū)彙?/span>

     第七節(jié)
     驚天逆轉(zhuǎn)：撤銷(xiāo)案件

     2019年4月8日河南省新X市中級(jí)法院依法駁回輝X市礦產(chǎn)資源管理局的上訴，維持獲嘉縣法院的一審行政判決。獲嘉縣法院一審行政判決中的：“應(yīng)視為輝X市礦產(chǎn)資源管理局對(duì)張某忠所在采石場(chǎng)采礦許可證的準(zhǔn)予延續(xù)的意見(jiàn)”及“撤銷(xiāo)輝X市礦產(chǎn)資源管理局注銷(xiāo)張某忠所在采石場(chǎng)采礦許可的行政行為”的判決意見(jiàn)，被河南省新X市中級(jí)法院終審行政判決認(rèn)可。

     最終，張某忠等人涉嫌非法采礦案未走到法院審判階段，以撤銷(xiāo)案件方式結(jié)案。

     第八節(jié)
     結(jié)語(yǔ)

     張某忠涉嫌非法采礦案，從辦案伊始就完美詮釋了李后兵律師“不畏權(quán)勢(shì)，仗義執(zhí)言”的執(zhí)業(yè)理念，完美詮釋了“寸土不讓，寸土必爭(zhēng)”的辯護(hù)戰(zhàn)術(shù)的重要性！